פה אחד: בג"ץ פסל את מינוי יפעת בן חי-שגב ליו"ר הרשות השנייה
השופטים קבעו כי "יש להורות על בטלותן של החלטות הממשלה למנות את ד"ר יפעת בן חי-שגב ליושבת ראש מועצת הרשות השניה לטלוויזיה ולרדי, ואת עו"ד כנרת בראשי וד"ר חיים שיין לכהונה כחברי המועצה"
בג"ץ פסל היום (שלישי) פה אחד את מינויה של יפעת בן-חי שגב לתפקיד יו"ר הרשות השנייה. בראש ההרכב ישב נשיא העליון יצחק עמית, ולצידו השופטים אלכס שטיין ורות רונן, שקבעו כי "יש להורות על בטלותן של החלטות הממשלה למנות את ד"ר יפעת בן חי-שגב ליושבת ראש מועצת הרשות השניה לטלוויזיה ולרדי, ואת עו"ד כנרת בראשי וד"ר חיים שיין לכהונה כחברי המועצה".
ביוני האחרון, בעקבות חשיפת חדשות 13 שלפיה ראש הממשלה בנימין נתניהו - שבן-חי שגב משמשת כעדת תביעה במשפטו - השתתף בישיבה על מינויה לראשות מועצת הרשות השנייה. שופט העליון אלכס שטיין אמר בדיון: "כל עוד המשפט לא הסתיים היא עדיין עדת תביעה - ואסור לראש הממשלה לעסוק בעניין".
"לפעמים צריך לקיים כללים כפי שצריך", אמר שטיין, "כל אימת שהמשפט לא הסתיים אסור ליצור קשר עם עדי התביעה". עו"ד עמית חדד, פרקליטו של נתניהו, השיב: "ייתכן שהכל היה נמנע אם לא היה כזה זלזול בייעוץ המשפטי לממשלה שביקש שתחכו". "מה החיפזון?" שאל, "היינו באמצע מלחמה. יכול להיות שאם היינו מחכים לחוות הדעת לא היינו נמצאים כאן".
המשך הדיון נסוב סביב הטענות על כך ששר התקשורת שלמה קרעי הפעיל לחצים על חברי המועצה להתפטר, זאת לאחר שבג"ץ הקפיא את החלטות הממשלה על מינוי המועצה, והחזיר את פעילות המועצה היוצאת בראשות מרדכי. בהקשר זה אמרה נציגת היועמ"שית כי "מדובר באירוע חסר תקדים. השר פנה באמצעות העוזר שלו לחברי המועצה, שכנע ושידל אותם להתפטר כדי לסכל את ההחלטה השיפוטית". הנציגה תיארה את התנהלותו של קרעי כחמורה ביותר, וכזו המנטרלת בפועל את הצו השיפוטי שנטען. עוד אמרה: "זו התנהלות חמורה ביותר החותרת תחת שלטון החוק וכיבוד החלטות שיפוטיות".
דבר הצבעתו של נתניהו בעד המינוי של בן חי שגב, בניגוד להסדר ניגוד העניינים שלו, נחשף בחדשות 13 בחודש מרץ. על-פי הסדר ניגוד העניינים, חל על נתניהו איסור לעסוק בעניינם של עדים במשפטו. בן חי שגב אף שינתה במהלך המשפט את עדותה באופן שהיטיב עם נתניהו, והפרקליטות ביקשה להכריז עליה כעדה עוינת. גורמים משפטיים טענו בעקבות זאת כי "נראה שההליך כולו זוהם". בעקבות חשיפת חדשות 13, היועצת המשפטית לממשלה גלי בהרב מיארה אישרה כי נתניהו היה בניגוד עניינים במהלך ההצבעה, והודיעה כי היא בוחנת את המשמעויות של הפרת ההסדר.
השופטים קבעו היום כי "ככל שפגם זה נוגע למעורבותו של ראש הממשלה במינויה של ד"ר בן חי-שגב. בסוגיה זו טוענות הממשלה וד"ר בן חי-שגב כי ככל שנפל פגם בהחלטת הממשלה, פגם זה תוקן באמצעות החלטת ההצבעה החוזרת בממשלה, בה ראש הממשלה לא נטל חלק בשום שלב" - והוסיפו: "לא מצאנו ממש בטענה זו, וזאת אף מבלי להידרש לשאלה אם ניגוד העניינים שבו היה מצוי ראש הממשלה 'הדביק' גם את יתר חברי הממשלה.
"לא ניתן ליישב את תכליתם של דיני ניגוד העניינים עם מצב שבו בעל תפקיד המצוי בניגוד עניינים משתתף בעיצוב החלטה מסוימת, מודיע בגלוי את עמדתו בסוגיה המונחת לדיון, ולאחר ימים ספורים מתקבלת אותה החלטה עצמה בידי הכפופים לו או חבריו באותו גוף קולגיאלי. זאת, מבלי לערוך בחינה מחודשת ועצמאית של הסוגיה, כאשר השינוי היחיד הוא היעדרותו מן הישיבה. הכשרה של מהלך מעין זה עלולה לרוקן מתוכן את דיני ניגוד העניינים, ואף ליצור תמריץ לקבלת החלטות "מחודשות" שאינן אלא כסות פורמלית שנועדה להכשיר בדיעבד החלטה שהתקבלה בצל ניגוד עניינים. אכן, בנסיבות מסוימות עשוי תיקון מאוחר של הפגם שדבק בהחלטה או בהליך המינהלי להביא לריפויו בדיעבד.
"למען הסר ספק יובהר כי בנסיבות העניין לא נפל פגם בהתנהלותה של ד"ר בן חי-שגב עצמה בהקשר זה. אדרבה, דומה כי היא הראשונה שנפגעה מן האופן שבו פעלה הממשלה. למעשה, יש יסוד להניח כי אילו ניתנה לייעוץ המשפטי לממשלה שהות מספקת להידרש לסוגיה – כפי שנתבקש במכתב המשנה ליועצת – ניתן היה למנוע ולמצער לצמצם את הפגם שנפל בהליך. ואולם כאמור בקשה זו נדחתה. הדברים מקבלים משנה תוקף בשים לב לכך שהפניה נעשתה בימי הלחימה הסוערים של מבצע "שאגת הארי". בנסיבות אלה, משבחרה הממשלה להתקדם בהליך מבלי להעניק לייעוץ המשפטי לממשלה שהות סבירה להשלים את בחינתו – ובכך ככל הנראה לאפשר לו להצביע על הפגם שמתעורר מבעוד מועד – אין לה להלין אלא על עצמה באשר לתוצאותיו של אותו חיפזון.
לסיום חלק זה אציין כי אינני רואה להידרש לשאלה אם הפגם שנפל בהחלטת הממשלה ביחס למינויה של ד"ר בן חי-שגב הכתים גם את יתר 14 חברי המועצה 'הנכנסת', וככל שאותו פגם הכתים אותם, האם נרפא במסגרת החלטת ההצבעה החוזרת בממשלה. זאת, מהטעם שכפי שיפורט בסמוך הגעתי למסקנה שיש להחזיר את עניינם של כלל המועמדים לבחינה מחודשת של הוועדה. בשל הפגמים שפורטו לעיל, מצאנו להורות על החזרת עניינם של כלל חברי המועצה 'הנכנסת' לבחינה מחודשת של הוועדה לבדיקת מינויים. בהתאם, משמעות הדבר היא כי החלטות הממשלה בטלות".